Семейное равноправие: может ли папа уйти в декрет

Мы привыкли к тому, что отпуск по уходу за ребенком до достижения трех лет представляется маме по ее заявлению (ч. 1 ст. 256 ТК РФ). В то же время этот отпуск может быть использован полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком (ч. 2 ст. 256 ТК РФ). Лицам, которые фактически находятся в отпуске по уходу за ребенком, будь то мама, папа, бабушка, дедушка и любой другой родственник (и опекун, кстати, тоже) имеют право на ежемесячные пособия по уходу за ребенком (ч. 1 ст. 11.1 Федерального закона от 29.12.06 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», ст. 13 Федерального закона от 19.05.95 № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей»).

Папа в декрете, мама не работает

Случается, что некоторые директора отказывают отцам в предоставлении декретного отпуска папе ребенка на том основании, что его жена не работает и ухаживать за ребенком, очевидно, будет она, а не отец. Более того, от отца требуют доказательств того, что именно папа будет ухаживать за ребенком. В то же время закон не запрещает представлять декретный отпуск с выплатой ежемесячного пособия, одному из родителей, если другой, в том числе и мать, не работает.

Более того, пункт 54 Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей (утв. приказом Минздравсоцразвития от 23.12.09 № 1012н) прямо описывает случай, когда пособие может назначаться одному из родителей, а другой не работает.

В частности, при назначении папе ребенка пособия требуется справка с места работы (службы) матери ребенка о том, что она не использует отпуск по уходу за ребенком и не получает указанное пособие. Если же мама не работает, не служит или учится очно, то представляется справка из органов социальной защиты населения по месту жительства матери ребенка о неполучении ежемесячного пособия по уходу за ребенком.

Право одного родителя на декретный отпуск не зависит от неиспользования этого отпуска другим родителем, на что неоднократно указывали и судебные инстанции. Более того, от родителя не требуется доказывать, что именно он будет фактически ухаживать за ребенком. Так что тот факт, что мама не работает, никак не влияет на право папы не только уйти в декретный отпуск, но и получать соответствующее пособия.

Может ли папа уйти в декретный отпуск, если мама ребенка зарегистрирована в качестве предпринимателя? Как мы уже установили, папа ребенка при желании вправе оформить декретный отпуск при условии, что в таком отпуске не находится мама (ч. 2 ст. 256 ТК РФ). Предприниматели же имеют право на получение пособий только в том случае, если они добровольно вступили в отношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и осуществляют за себя уплату страховых взносов в ФСС РФ (ч. 3 ст. 2 Федерального закона от 29.12.06 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности).

При этом предприниматели для того чтобы приобрести право на получение страхового обеспечения должны подать заявление и уплатить страховые взносы в размере стоимости страхового года за календарный год, предшествующий календарному году, в котором наступил страховой случай. Следовательно, если мама-предприниматель этого не сделала, то она не имеет права на получение пособия по беременности и родам, а также пособия по уходу за ребенком.

Таким образом, если мама-предприниматель не получает ни пособие по беременности и родам, ни пособие по уходу за ребенком, то папа ребенка вправе оформить декретный отпуск и и получать соответствующие пособия (ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 19.05.95 № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей»).

Работодатель обязан устанавливать неполный рабочий день (смену) или неполную рабочую неделю по просьбе одного из родителей, имеющего ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ст. 93 ТК РФ). Право родителя работать на условиях неполного рабочего времени в период отпуска по уходу за ребенком, не зависит от желания или нежелания работодателя – это императивное правило (ч. 3 ст. 256 ТК РФ).

• Режим работы выбирает работник, он же указывает в заявлении, будет ли он работать: 
• • неполную рабочую неделю или неполный рабочий день; 
• • когда будет начинаться рабочий день и когда оканчиваться; 
• • какие именно дни недели будут рабочими. 

Неполным рабочим временем будет любое рабочее время, продолжительность которого меньше, чем нормальная продолжительность рабочего времени. При работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ (ч. 2 ст. 93 ТК РФ).

Для оформления отпуска и реализации права на получение пособия, надо представить по месту работы документы, полный перечень которых указан в пункте 54 Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей (утв. приказом Минздравсоцразвития от 23.12.09 № 1012н):

• • заявление о предоставлении отпуска по уходу за ребенком 
• • заявление о намерении продолжить работу в период отпуска по уходу за ребенком на условиях неполного рабочего времени; 
• • заявление о назначении пособия 
• • свидетельство о рождении ребенка, за которым будет осуществляться уход, и его копию 
• • если у работника есть и другие дети – свидетельство о рождении предыдущего ребенка (детей) и его копию 
• • если у сотрудника есть другие места работы – справки от остальных работодателей о том, что там отец не получает пособия 
• • справку с места работы матери ребенка о том, что она не использует отпуск и не получает пособия (если мама работает), либо справку из органов социальной защиты населения по месту жительства матери о неполучении ежемесячного пособия по уходу за ребенком (если мама не работает) 

Осталось отметить, что при наличии всех необходимых документов и условий работодатель не имеет права отказать в представлении отпуска – даже если «работать некому» или «сроки горят». Такого рода отказ будет являться прямым нарушением прав трудящихся, и он должен быть обжалован в трудинспекцию, в прокуратуру, в суд.